安徽省万博体育manbet手机登录广告传媒有限公司 网址: www.ahrmgg.com

常见问题

利用群发器群发万博manbetx官网app下载不构成非法经营罪

文字:[大][中][小] 2015/11/4    浏览次数:2625    
  利用群发器群发万博manbetx官网app下载不构成非法经营罪
  今天微博上看到,河南公安一官方微博@平安中原发布了一则消息:“【购买群发器狂发35万条万博manbetx官网app下载被逮捕】近日,一起利用新型短manbetx万博全站app器在固定区域群发万博manbetx官网app下载35万余条、涉嫌非法经营罪的案件,由郑州市公安局郑东分局提请检察院审查逮捕。据了解,这是我省首次以涉嫌非法经营罪批捕嫌疑人。提醒热衷于以万博manbetx官网app下载发送广告信息的盆友,发布商业广告请选择合法正规的渠道。”
以上述消息为关键词,笔者又在百度搜索到中原网的相关报道,《大学生兄妹为牟利购买群发器狂发万博manbetx官网app下载35万条》。犯罪嫌疑人王某和王某某系兄妹,均为大专文化。2011年初,王某某在工商局登记注册了一家以经营网站和网页设计为主,同时也代理移动和联通短manbetx万博全站app业务的网络服务部。
  看到这些消息,我和我的小伙伴们都很惊讶。李军律师严重表示,这又是有司为了维护部门垄断的既得利益,而不惜对普通公民动用刑罚,这是对罪刑法定原则的又一次赤裸裸地破坏。
  我国刑法第三条规定,“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”这就是罪刑法定原则的出处。该条“法律明文规定”中所指的法律,从法的效力层面上,必须是由全国人大或全国人大常委会制定通过的法律。
  非法经营罪的出处为我国刑法第二百二十五条(具体条文可参见我国现行刑法),列举了四种扰乱市场秩序、情节严重应以该罪处罚的行为。可以对照本案的有两款:一款为“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;”一款为兜底条款“其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”。
  首先,李军律师为大家解释下这个兜底条款如何适用:原则上,该兜底条款无以适用,除非全国人大常委会对该款予以法律解释,在法律解释中再列举其他严重扰乱市场秩序的情形。除全国人大常委会以外,其他任何机构都对该款作出的解释都是无效的。这是我国《宪法》第六十七条的明确规定,法律解释权只能由全国人大常委会行使。
  如此,只有对照刑法第二百二十五条第一款,“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”是否能适用本案了。短manbetx万博全站app显然是一种电信业务,由此可以引导我们到《电信条例》中去查找有无可以适用的规范。2000年施行的《电信条例》第七条规定,“国家对电信业务经营按照电信业务分类,实行许可制度。”该条告诉我们,经营电信业务确需取得行政许可,即电信业务的经营是属于刑法第二百二十五条规定“法律、行政法规规定”的“专营”行为。
  而本案中的王某兄妹,是取得了移动与联通短manbetx万博全站app的代理权的,意味着兄妹俩已取得了行政许可,是合法的经营行为。那么,要将王某兄妹入罪,唯一要考察的就是他们使用群发器群发万博manbetx官网app下载的行为,是否违反了“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的”这一规定。
  要考察这一点,李军律师要引领小伙伴们回到《电信条例》上,根据该条例对电信业务的分类,来确定王某兄妹的行为有无违法。根据《电信条例》,电信业务分为基础业务与增值业务。根据《电信业务分类目录》,我们知道万博manbetx官网app下载发送属于电信增值业务。《电信条例》、电信业务分类目录中,没有对短manbetx万博全站app作出任何限制。换言之,《电信条例》没有禁止经营者利用群发器群发万博manbetx官网app下载。利用群发器群发的万博manbetx官网app下载,电信服务商仍按标准收取资费,这一行为本身也不危机电信安全,发送内容违法除外。
  通过李军律师的上述分析,我和我的小伙伴们恍然大悟,原来王某兄妹不构成非法经营罪。小伙伴们不禁要问,既然不构成犯罪,为何还要抓捕他们,并对他们定罪处罚?这样岂不是很恐怖?但之前我们也听说过这类行为以非法经营罪定罪处罚的啊。对此,李军律师认为,这就是国家垄断部门,利用他们的强势地位,压迫司法机关动用司法力量的非法打压行径。如许霆案,假如换一个被侵害的对象,某某将存款误打入许霆的账号,许霆取出并拒不归还的情况下,某某有能量动用司法机关定许霆诈骗罪或是侵占罪吗?显然不能,法无明文。某某只能通过民事诉讼,以不当得利为由起诉许霆,要求其返还。
  垄断企业利用司法权打压所谓的非法经营者,远不止短manbetx万博全站app这一个案例。比如前段时间,李军律师代理的一起利用网游外挂刷取游戏币出售牟利案件。在该案中,李军律师认为这种行为以非法经营罪打击之,也是违反罪刑法定原则的。为此,李军律师也撰写了一篇博文,《利用网游外挂牟利是否构成非法经营罪》。利用垄断地位打压“非法“经营者最不能让人接受的,就是烟草部门。针对无证经营真品卷烟行为入罪不当,李军律师曾撰博文,《请求修改法释【2010】7号的律师意见书》,并快递至最高人民法院相关部门。但,或许是人微言轻,信件如石沉大海,杳无音信。
  今天,李军律师悟到司法权明知故犯、有错不改的顽劣,相当程度上是源于垄断权势的压迫。如何打破垄断,还权于民,应引起有司及民众的广泛关注。否则,放眼看去,仅为生存而被入罪之非法经营者比比皆是,将不是危言。
返回上一步
打印此页
在线客服
咨询热线:
15395202299

请扫描二维码
打开手机站

[向上]